贩卖假毒品的行为是否构成贩卖毒品罪未遂?
如果行为人贩卖的是假毒品,是认定为贩卖毒品罪未遂还是不构成犯罪?
律师解答
实践中对明知是假毒品而冒充毒品贩卖认定为诈骗罪没有争议。而对不知道是假毒品而当作毒品进行犯罪的,有观点认为不构成犯罪,理由是客观上侵犯的法益并不存在,所以不构成犯罪。我们认为,刑法既然规定了犯罪预备和犯罪未遂的犯罪形态,在犯罪预备阶段也不见得对法益构成现实危险,比如行为人打算去贩卖大量的毒品,准备了大量毒资和交通工具被查获了,根据刑法的规定,认定贩卖毒品罪的犯罪预备没有问题。如果行为人准备毒资和交通工具前去交易,买了大量的假毒品,后在贩卖的过程中被抓,一检测全是面粉,法益说认为没有侵害法益不构成犯罪。前后两种情况,为何后一种实施了更多危害社会的行为反而不构成犯罪呢?我们认为,如果为了保护法益不受到再次侵害的可能,更应当打击对象不能犯的情形,根据传统的理论以及最高法的解释,认定为对象不能犯为犯罪未遂是正确的,实践中也应当如此操作。
2018-01-24 17:20
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