侵犯著作权罪-网络游戏元素著作权法保护【侵犯著作权律师】
侵犯著作权罪-网络游戏元素著作权法保护【侵犯著作权律师】
广东长昊律师事务所
一、网络游戏元素著作权法保护现状
网络游戏元素指各类游戏的基本构成元素，在因著作权引发的纠纷中，网络游戏元素一般涉及的是网络游戏元素名称、游戏角色形象、装备设计和游戏规则等。
（一）不认可网络游戏元素为作品
1.对网络游戏名称、游戏角色名称和游戏装备名称的认定
关于游戏元素名称，大多数学者以及法院判决都认为其无法构成作品，主要认为游戏元素名称，文字过短，没有个人的表达体现在内，无法体现作品的独创性及意思表达，所以不能成为著作权法中“作品”的，应属于思想范畴。
在“MT游戏案”中对游戏名称、游戏人物名称和人物形象是否可以受到著作权保护产生了争议。法院不认可元素名称构成作品，这一观点体现在认为原告公司缺乏独创性表达，说明名称很难被认定为作品，故被告未构成著作权侵权。
2.对网络游戏角色形象、装备设计的认定
与游戏元素名称相似，游戏角色形象和装备的设计一般也难以作为作品受著作权保护。对于这方面的争议一般体现在原告将其视为美术作品提起著作权法的保护，美术作品的确定需要依其具体的画面及造型进行判断，将游戏中涉及到的争议画面及造型具体对比才能判断是否有侵权行为。泡泡堂和QQ堂一案中，QQ堂对泡泡堂游戏的游戏页面、人物形象、实战画面等是否进行侵权有争议，法院在认定两款游戏画面是否相似时，进行了详细对比，最后认定两款游戏的画面整体上均不相似，不构成抄袭。
3.对网络游戏规则的认定
虽然网络游戏规则是否受著作权的保护在理论中仍是一个争议较大的问题，但在司法实践中，法院一般不认为其能受著作权法保护。因为大多数情况下，网络游戏规则被认为是一种思想，而不具有独创性表达。这样的做法还与整个游戏领域的发展有关，如果游戏规则享有著作权，那么在网络游戏领域会产生单个游戏形成垄断利益的一种状态。比如DOTA，其对战规则十分独特，而后火热的游戏类似于“英雄联盟”“王者荣耀”就是借鉴了DOTA的游戏规则，如将该网络游戏规则也视为作品，那么，不利于后续网络游戏的发展，可能会形成一种垄断。
（二）认可网络游戏元素为作品
1.将网络游戏元素名称认定为文字作品保护
在司法实践及学者的认定中，认为对于游戏元素名称这种文字较短的词语来说，判断其是否有创作性，首要考虑其是否同时具有独创性和个人思想表达。较短名称的往往无法体现，但如果与其他元素一起时就有可能实现。所以可以将网络游戏元素名称与其他元素“打包”作为整体，视为文字作品保护。
在“奇迹MU－奇迹神话”案中，法院虽认为奇迹神话游戏中的地图、角色、技能、武器等单个的名称或简介过于简单，不构成著作权法所要求的独创性，但将上述游戏元素名称的文字与其在游戏中特定的内容相结合，具有其独特性，这样的整体可以被视为游戏剧情，将这些内容作为文字作品保护。
2.将游戏形象和游戏角色等认定为美术作品保护
前面也提到，在将网络游戏中的角色形象和装备设计等视为美术作品的话，需要具体依其画面和造型等等因素进行判断是否有实质相似。在一部分的案例中，法院是会将网络游戏中的人物角色形象及装备等认定为美术作品，主要是因为这些法院在判决时，认为网络游戏中的角色形象和装备图案能具备独创性。
“梦幻西游”案中，网易公司认为“口袋梦幻”游戏抄袭其人物、地图、道具等的形象和名称，侵犯其著作权。法院认为，“梦幻西游”设计包含美术作品，所以可以单独行使著作权，而且经对比，被告游戏相关的美术形象与原告基本相同或实质相似，属于相同表达，侵犯了原告的美术作品合法使用权利，此案在知识产权对网络游戏的保护较为典型。
3.特殊的网络游戏元素的作品认定保护
我国有法院倾向于将有故事性的背景介绍、情节介绍完整并带有人物原型说明等作为游戏说明书纳入著作权法的保护范围，作为文字作品保护。例如，在“暴雪”案中，法院认为原告主张的卡牌和套牌的组合，实质是游戏的规则和玩法，属于思想本身，因此不支持，但是将卡牌的文字说明组合后视为整体，可将其作为文字作品保护。
还存在将部分游戏元素认定为类电作品，例如游戏中的CG和动画等。原告认为其游戏不仅故事情节丰富，而且还包括美工、音乐等体现其独创性的创作。在一定程度上随着用户的操作，其故事背景及人物角色的展示，并依据特定的播放方式放映，形成一种类电影的作品。在“奇迹MU－奇迹神话”案中，法院就认同原告所呈现的连续画面构成类电影作品，成为我国首次将网络游戏认定为类电作品的案件，赔偿数额也高达500万。
二、网络游戏元素著作权法保护的路径
（一）将网络游戏元素保护纳入著作权法保护的视野
1.将网络游戏元素纳入著作权法保护
将网络游戏元素是分解保护还是整体保护是一个需要继续探讨的问题，虽然也有不少学者提出整体认定为作品保护或将其立法，但立法是一个循序渐进的过程，网络游戏可以说是新兴产业，可能无法这么快实现保护，所以针对网络游戏元素的保护应该是先选取最适合它的道路。
我国已经对网络游戏的法律保护开始重视，从《网络游戏暂行管理办法》就可以看出对虚拟财产保护的重视，但对于网络游戏著作权法保护方面就相对欠缺。在日本与美国等国已明确将网络游戏单独作为作品的形式给予保护。在《著作权法》中可以适当加入网络游戏的位置，将其定义为一种新类型的作品保护，这样可以解决网络游戏著作权侵权案件适用法律时的不确定性。
2.将网络游戏元素统一认定为多媒体作品保护
能否将网络游戏元素定义为作品并依著作权法保护，司法实践中存在很多情形，不过根据法院的各种判决情况来看，是将各个元素分解为作品保护的，但这种方式仍会引发争议，将网络游戏元素打包的做法也许会更有利于解决纠纷。一些学者提出由于我国将网络游戏认定为计算机技术，所以又有学者提出将网络游戏认定为多媒体作品，作为一项单独的著作权客体，同时对修改权、保护作品完整权等权项进行一定的限制。笔者比较赞成这个观点，虽然争议较大，但在目前我国还没有将网络游戏认定为一项作品保护的前提下，取一个较为适合的途径也许更容易解决困境。
虽然以电影作品或视听作品的形式保护游戏作品较为普遍，但对比下也会认为有些牵强。而将网络游戏作为多媒体作品看待，就可以适用著作权法。电脑游戏的本质是可以作为多媒体作品的。网络游戏的制作，往往要设计许多方面，例如文中分析到的名称、形象、背景图片，以及没有具体分析的游戏音乐，游戏动画等等多种信息及技术的组合才能形成。多媒体作品的一个特点在于交互性，体现在用户的参与上，角色扮演类网络游戏最大的特点就在于其用户不仅可以操作游戏角色，还可以根据玩家的思维决定故事的走向等等。每种类型的游戏都是需要玩家参与才能进行，由此可见将网络游戏整体作为作品保护也不是不能考虑的。
（二）司法实践中相关制度的完善
1.提高取证及法院工作效率
原告需要展示其著作权受到侵害的证据，任务量大，所以在被告不认同侵权的情况下，还可以采取举证责任倒置的方式，即被告承担证明其没有侵犯著作权的举证责任，这样一来可以减轻原告不少责任负担。在一些特殊游戏元素的认定时可以请相关技术人员或去有关部门认定。
在“梦幻西游”案中，有一个特别的机构存在，即鉴定机构。能否将部分网络游戏元素认定为美术作品，法院的焦点就在国家相关部门给出的鉴定，由于在将网络游戏中的角色形象和装备设计等视为美术作品的话，涉及到著作权保护时，需要具体依其画面和造型等等因素进行判断是否有实质相似。而鉴定机构就起到了作品认定的作用，所以相关机构的存在也是十分重要的。
鉴定机构的证明还可以提高当事人提出的证据证明力度，而且可以减少法院认定其为作品的负担，所以鉴定机构的专业性与法院相关技术人员的效率提高是必要的。
2.著作权登记制度的完善
不论是在防止其他游戏公司的抄袭方面，还在减轻诉讼时证据认定的难度及法院工作量方面。著作权的登记具有实用性，著作权属人选择登记一般基于该游戏的独创性与思想表达性，其中特殊的元素都是基于整体游戏才能显现出来，在登记时，应该不仅限于美术作品形式或是计算机软件，但著作权登记是对作品进行登记，所以将网络游戏元素统一认定为作品更适宜登记制度。
当然，还要注意的是，著作权登记证书无法成为享有著作权的合法抗辩理由，其在作品权属证据中仅为初步证据。在司法实际中还存在的一种情况是网络游戏中部分元素拥有著作权登记证书不能证明其他元素的合法性，没有著作权登记证书的网络游戏元素也能被认为是作品，开发者对其享有著作权。虽然著作权登记在当前也存在较多的问题，但不失为一个较好的证明权属人拥有著作权的方式。
3.著作权侵权案件中赔偿制度的完善
游戏的开发，一般伴随着大量的资金与人力的投入，所以一款网络游戏被抄袭，它的损失与侵权人的获利是很难计算的，但可以确定的是，著作权法定赔偿额已经很难满足游戏遭受的损害。在“奇迹MU-奇迹神话”一案中，法院就在这样的情况下引入了裁量性赔偿的判赔方式，判决结果在法定赔偿最高限额之上，结合原作品的价值、知名度以及侵权的程度等因素。这样提高其损害赔偿的方式体现了对知识产权加大保护的司法趋势。
损害赔偿力度的增大，可以在一定程度上提醒和警示侵权人，所以可以考虑在网络游戏元素侵权的案件中适用惩罚性赔偿制度。惩罚性赔偿是基于补偿性赔偿采取的一种重要的损失赔偿方式，是对故意、严重的侵权行为的有效否定。
当前知识产权相关案件的审判，多数学者和法官开始主张采取加大惩罚力度的形式，这也是为了顺应司法保护的要求。如果侵权人得不到应有的惩罚，可能会继续进行侵权行为，所以加大惩罚力度不仅是为了防止游戏权属人进一步受到侵害，也是为了对其他侵权者进行警示。
长昊律师是全国少有只专注于商业秘密和软件著作权侵权维权为核心领域的专业律师事务所：作为尖端知识产权侵权与犯罪的开拓者，成立于1995年，立足深圳辐射全国，是中国恢复律师体制后，最早一批经司法部正式批准成立的合伙制律师事务所，并以尖端知识产权诉讼——商业秘密和软件著作权为核心竞争力的律师事务所。在20多年的执业经历中，本所曾被司法部评为“全国法律服务文明窗口”，获得“司法行政先进集体”、“广东优秀律师事务所”等荣誉称号。多次被评选为各地知识产权十大案例、最高人民法院指导性案例。为普及知识产权法律知识、提高知识产权保护意识，解决知识产权纠纷曾作为中华律师协会出版《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，为中国知识产权实战起到了一定的作用，”敢为天下先，勇于维护法律尊严”是长昊律师的本质要求。
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