侵犯著作权罪-网络游戏直播所涉著作权问题【侵犯著作权律师】
侵犯著作权罪-网络游戏直播所涉著作权问题【侵犯著作权律师】
广东长昊律师事务所
一、网络游戏直播所涉著作权问题困境
网络游戏直播，又称“电子游戏直播”“游戏直播”，是指将游戏玩家操作各类电子游戏的过程通过电视或互联网等媒体向公众进行同步传播，使公众实时地了解该玩家运行游戏的过程，从而了解该玩家使用的游戏策略和在游戏中的进展。游戏直播在满足玩家展示其游戏技巧的心理需求的同时，能使他人从中学习游戏经验并获得“观战”乐趣，同时直播观战人数的多少，也影响平台流量和广告投放度，进而决定游戏直播者报酬的高低。网络游戏作为计算机程序的外化，受知识产权法律保护，开发者拥有法律所赋予的各项权能。在进行游戏直播时，游戏玩家不可避免地播放游戏画面，未经授权播放的游戏画面，是否侵犯著作权人对游戏本身的著作权，是进行直播时需首要解决的问题;同时，直播后所产生的衍生品(包括但不限于视频、图片、动图等)权能，亦是纠纷的高发区。
（一）各方以协议形式约定游戏直播权归属
1．游戏公司协议中有关知识产权条款约定
《英雄联盟》在用户协议中约定:游戏软件、软件要素作品、游戏数据、游戏过程衍生品、游戏编辑衍生品等……作品或资料的所有权及包括著作权在内的全部知识产权均由腾讯公司享有，并将用户使用和享受《英雄联盟》网络游戏产品及服务的过程中产生的游戏界面，以及由其形成的截屏、录像、录音等认定为“游戏衍生品”，并声明只有经过腾讯同意并与之签订纸质或电子版的书面合同后方可“利用互联网或其他的方式将其公之于众”，否则会受到腾讯直至永久封号的“限制使用”措施。也就是说，腾讯要求用户在将游戏界面通过互联网方式直播之前，需要与之签订授权协议，否则将会构成对其知识产权的侵犯，是一种非直接地禁止未授权直播的约定方式。与《英雄联盟》有所区别，《王者荣耀》在用户协议之服务条款中声明:您在使用腾讯游戏服务过程中不得未经腾讯许可以任何方式录制并向他人传播腾讯游戏内容，包括不得利用任何第三方软件进行网络传播等。《王者荣耀》用户协议以完整的条款直接宣称包括著作权在内的所有权利均由腾讯所享有，并且以录制视频方式的传播或者利用第三方软件进行网络直播行为必须得到腾讯的事前授权。暴雪公司旗下的战网用户协议宣称，暴雪公司拥有或者被许可以下权利:……所有的录影、游戏重播，或游戏内比赛、对战、决斗的重播，虽未明确约定未经许可不得进行网络直播，但以笼统的条款，将游戏内比赛、对战的直播权和重播权置于公司控制之下。
由上述三款火热的网络游戏用户协议可以发现，游戏公司或直接或间接地都在约定其享有游戏画面、游戏直播或重播画面的知识产权，包括玩家在内的其他人，未取得其授权的情况下进行的网络直播或者传播行为，构成著作权侵权。不难理解，游戏公司在游戏开发中投入巨大的人力、物力和财力，所产生的作品受到法律保护亦在情理之中。
2．直播平台协议有关知识产权条款约定
作为直播平台管理游戏主播和直播受众的一种双方或多方协议，是直播平台和平台各参与方权利义务关系约定的外化。就用户协议中加入知识产权条款，更是其扩大平台权益、避免法律纠纷的重要方式。
(1)斗鱼用户协议分析。斗鱼TV用户协议中约定:“除非有相反证明，斗鱼将您视为您在斗鱼平台上传、发布或传输的内容的版权拥有人”，“您使用斗鱼平台服务上传、发布或传输内容即代表了您有权且同意，将您在斗鱼平台上传发布或传输的全部内容(包括但不限于视频、音频，及与本协议事项相关的任何文字、视频、音频等，以下统称‘主播成果’)的全部知识产权及相关权益，自上传、发布或传输之日起即转让给斗鱼享有。”也就是说，协议期内及协议期满后，斗鱼可以任何方式使用主播成果并享有相应收益，未经斗鱼事先书面同意，游戏玩家不得自行或提供、授权给任何第三方以任何方式使用及获得任何收益，否则构成侵权。作为避免知识产权纠纷的一种方式，斗鱼平台认为网络主播应就其直播所涉知识产权事宜负责，且对其直播的游戏画面享有完全的知识产权，任何第三方不享有权利，并在此基础上以用户协议的方式，要求游戏玩家将直播画面的知识产权完全转让给直播平台，直播平台以此来获得利益。这是在网络游戏直播画面著作权存在纠纷的情况下，直播平台规避法律的一种手段，但这经不起法律的推敲。当直播画面产生法律纠纷之时，游戏公司主张其对游戏直播画面享有知识产权，而直播平台上游戏玩家就直播画面的权利存在争议的情况下，如何转让给直播平台?答案当然是否定的。
（2）熊猫用户协议分析。熊猫TV平台用户协议约定:“熊猫直播提供的网络服务中包含的任何文本、图片、图形、音频和视频资料均受版权、商标和其他相关法律的保护，未经相关权利人同意，上述资料均不得用于任何商业目的。”其认为，熊猫TV作为第三方直播场所，不涉知识产权纠纷，因直播行为而产生的包括视频在内的著作权，由相关人员享有，如需使用，应取得相关主体的授权。这是一种置身事外的态度，但当游戏玩家在直播平台的直播画面被游戏公司诉侵权之时，直播平台是否可不受牵连呢?因而，即使不对直播画面有所企图，仍存在潜在的法律风险。
美国法学家E·博登海默有言:“法律是人类最伟大的发明，别的发明使人类学会了驾驭自然，而法律让人类学会了驾驭自己。”由上述各方规则可见，游戏公司和直播平台运用法律进行自身事宜的管理，因立场不同，所在协议上的表述亦不相同，处理争端的方式和收益亦不相同。网络游戏“星际争霸”的权利人美国暴雪公司就认为韩国电子竞技协会擅自许可电视台直播“星际争霸”比赛是侵权行为，要求韩国的电视台停止直播。
（二）司法裁判对游戏直播画面著作权归属尚存争议
当前纠纷中，司法界对游戏直播画面的著作权归属观点不一，尚未形成一致判决意见，甚至两种截然相反的观点同时呈现。
1．游戏画面不构成作品，不享有著作权法所赋予权益
以“耀宇公司诉斗鱼公司著作权侵权及不正当竞争纠纷案”为代表。法院在审理该案时认为，该案有两个方面的争议焦点:网络游戏赛事的画面是否构成著作权法意义上的作品;被告未经授权直播赛事的行为是否构成不正当竞争。法院在判决中指出，“由于涉案赛事的比赛本身并无剧本之类的事先设计，比赛画面是由参加比赛的双方多位选手按照游戏规则、通过各自操作所形成的动态画面，系进行中的比赛情况的一种客观、直观的表现形式，比赛过程具有随机性和不可复制性，比赛结果具有不确定性，故比赛画面并不属于著作权法规定的作品。”法院认为，因网络游戏比赛过程的随机性和无剧本性、比赛结果的不确定性和不可复制性，所以网络游戏直播画面不具有著作权法意义上的作品属性，但是被告的行为违反了诚实信用原则，违背了商业道德，损害了原告的合法权益，可以受到《反不正当竞争法》条款的限制。依据法院此观点推理，个人游戏直播结果同样具有不可预测性，因而也不应当具有著作权意义上的作品属性。与之判决观点一致的“广州爱拍有限公司诉酷6网著作权侵权纠纷案”中，法院认为，涉案的视频仅是对游戏画面的机械录制，虽然游戏的过程会体现游戏玩家的思路和技巧，但因所录制的画面、配音内容简单，该类画面和配音的组织、编排本身无须付出独创性的智力活动，难以构成著作权法意义上的作品。法院以没有独创性回应著作权争议，否定网络游戏直播的可保护性，因而个人网络游戏直播所运用的游戏以及形成的画面不构成对游戏公司的侵权。
2．游戏画面构成著作权法意义上的作品
“上海壮游公司诉广州硕星公司等网络游戏著作权纠纷案”中，法院将游戏整体画面作为“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品”进行保护，认定游戏整体画面享有著作权所赋予的权能。法院认为，原告的游戏整体画面符合独创性和可复制性要件，其创作过程以及表现形式与电影作品相似，涉案游戏的整体画面可以作为“类电影作品”受保护。但是这种保护，是对游戏整体画面的保护而非是游戏直播画面的著作权认定，虽与本文论证存在一定的差别，但作为一种可参考观点，可以作为进一步论证游戏直播画面受著作权保护的必要前提。游戏玩家进行网络直播时未经著作权人同意而调用游戏画面，将之在不特定受众中传播，存在侵权的可能性。
长昊律师是全国少有只专注于商业秘密和软件著作权侵权维权为核心领域的专业律师事务所：作为尖端知识产权侵权与犯罪的开拓者，成立于1995年，立足深圳辐射全国，是中国恢复律师体制后，最早一批经司法部正式批准成立的合伙制律师事务所，并以尖端知识产权诉讼——商业秘密和软件著作权为核心竞争力的律师事务所。在20多年的执业经历中，本所曾被司法部评为“全国法律服务文明窗口”，获得“司法行政先进集体”、“广东优秀律师事务所”等荣誉称号。多次被评选为各地知识产权十大案例、最高人民法院指导性案例。为普及知识产权法律知识、提高知识产权保护意识，解决知识产权纠纷曾作为中华律师协会出版《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，为中国知识产权实战起到了一定的作用，”敢为天下先，勇于维护法律尊严”是长昊律师的本质要求。
律师与医生一样是分专业的，每一个律师都有自己擅长的执业领域，长昊律师只做商业秘密案件、软件网络著作权、不正当竞争类案件。您的咨询，我们的律师都会竭诚为您解答(咨询热线：158****7700，网站：www.supermecourt.com)。
