侵犯著作权罪-视频网站盗链行为的著作权侵权分析【侵犯著作权罪律师】
侵犯著作权罪-视频网站盗链行为的著作权侵权分析【侵犯著作权罪律师】
广东长昊律师事务所
摘要：互联网技术的变革催生了网络视频行业的蓬勃发展并逐步趋向正版化，但同时也为部分视频网站的“盗链行为"提供了物质基础。设链视频网站通过技术破解措施盗取被裢视频网站（正版视频网站）影视资源在自己网站进行无跳转式的直接播放，此类行为极大地损害了被链网站以及著作权人的合法权益，更是破坏了公平有序的市场秩序。但司法裁判却很难根据现行著作权制度与规则规制盗链行为。事实上，可以从一般侵权法体系的侵权四要素角度考量，将盗裢行为列入著作权侵权范畴。
一、盗链行为的内涵解析
（一）盗链行为的内涵
链接是互联网领域的技术用语，具体是指某一特定与另一特定目标的连接关系，所连接的目标可以是网页、图片、电子邮件地址、文件或者是应用程序。根据被链对象在用户界面呈现的形态差异，链接分为普通链接、加框链接、嵌人式链接等类型。
1. 根据链接的程度差异可分为首页链接与深度链接。
2根据设链页面直接指向被链页面首页还是次级网页，笔者将链接分为普通链接（浅层链接）和深度链接。网络用户绕过被链网站主页得以直接进人目标网页的链接方式为深度链接。根据链接的设置是否需要实施技术破解措施，将深度链接进一步分为一般深度链接与技术破解型的深度链接。
最后，根据技术破解参数对象的差异，将技术破解型的深度链接分为加框链接与盗链行为。通过技术干预，破解并修改网页地址参数的行为是加框链接行为
3.破解并修改内容地址参数的行为是盗链行为。4因此，盗链系指网络服务提供者虽不在自己的服务器中存储内容，但在未经其他网络服务提供者许可的情况下，通过技术手段绕过或破坏被链网站对作品所采取的技术措施，抓取其服务器上的内容地址，直接在自身网站上向最终用户提供其他网络服务提供者的内容的行为。
二、“盗链行为”的著作权侵权分析
在互联网技术迅猛发展的大背景下，深度链接与云技术已成为一种常规技术，“上传至服务器"这种判断依据，已不足以充分有效保护著作权人作品的传播利益。在“实质呈现"、“实质替代"等理论标准未发展成熟前，笔者以为应当将眼光重新投向一般侵权法体系，著作权法系民法特别法，侵权认定应当适用侵权责任一般构成要件，即行为违法性20、损害结果、因果关系以及主观过错。
（一）行为违法性
关于行为违法性的判断多有争议，主要集中于行为违法说与结果违法说，笔者以为行为的违法性应然地源于其应当遵守的规则或其应当履行的义务，而德国及台湾地区在该领域立法当属典范，即行为的违法性源自行为人违反了法定义务、以保护他人为目的的法律及违背善良风俗。21而在制定法国家这些义务是以规范性文件呈现，故以下笔者将从规范符合性角度论述盗链行为的违法性：
1.技术破解行为的违法性。
2006年国务院《信息网络传播保护条例》第四条规定“为了保护信息网络传播权，权利人可以采取技术措施。任何组织或者个人不得故意避开或者破坏技术措施一。"该条例第二十六条同时释明“技术措施"系指用于防止、限制未经权利人许可浏览、欣赏作品、表演、录音录像制品的或者通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品的有效技术、装置或者部件。本文中涉及的技术保护措施是指专门用于防控他人未经许可通过信息网络向公众提供作品的“版权保护措施"，而技术破解行为则是指无法定与约定依据破坏版权保护措施，使著作权作品的传播脱离著作权人控制的一种技术行为。盗链行为作为一种技术破解行为，其违法性认定的一个重要前提是被链网站是否设置了有效技术保护措施。而关于技术措施的有效性判断，应采用“客观标准"，即以普通网络用户能否破解或避开为标准，技术专家运用其掌握的技术方法实现破解或避开的效果不影响技术保护措施的有效性判断。因此，只要设链网站能够证明其网站已经设置了有效的技术保护措施，那么，在无法定或约定事由情形下，任何通过爬虫技术的抓取行为都是违法行为。
2.在设链网站直接呈现的行为违法性。
盗链行为的重点在于“盗"，而不是“链"，尽管这种“链"是一种技术破解行为，具有违法性，但终究仅是行为手段，而行为目的与结果在于无偿获取被链网站的影视资源之后在设链网站予以直接呈现以获取经济效益。因此，传播权作为一种著作权财产权，就是针对性地保护权利人的作品在网络传播中产生的一切利益收益。设链网站在自己网站直接呈现被链网站的作品，是在不支付任何对价的情况劫取了被链网站的用户访问量、广告收益，以及带宽资源，严重侵犯了被链网站的信息网络传播权，系《著作权法》意义上的违法行为。
（二）因果关系
民法上的因果联系是指行为人的行为与损害结果之间存在引起与被引起的关系，著作权侵权构成上的因果关系应是侵害的著作权的违法行为与对著作权损害结果之间引起与被引起的关系。盗链行为的著作权侵权性集中体现在“技术破解"与“直接呈现"，而损害结果集中则体现在著作权利益的丧失和减损，包括著作权资源销售效益的减损、正版内容资源购买成本、带宽采购成本增加以及交易机会的降低等。二者系前因后果的关系，若无盗链行为的存在，致使著作权资源得以在设链网站直接呈现，达到与在被链网站播放与观看的同等效果，则不会引起著作权人前述多项利益损失。
（三）主观过错
《侵权责任法》第六条第一款只提到了“过错"，虽然应当包含故意、过失。然而，全国人大法工委的《释义》及相关司法解释中并未进一步就故意、过失进行细化。倘若，故意及过失的标准能进一步明确，理论上不仅对民法领域中的权利和权益保护及对侵权构成要件的违法性认定具有重要的意义，并将可为司法实践提供更为具体的技术性便利。
故意的基础和根本是行为人的主观意识，包括认知因素和意志因素。认识因素指对自己行为及行为必然或可能造成的后果有较为明确的认识；意志因素指行为人对行为结果的态度，即是积极追求结果的发生还是放任结果发生，对结果的不同态度，使故意可分为直接故意与间接故意，直接故意是侵权人明知该行为会对债权人的利益造成损害，而积极追求结果发生；间接故意是指行为人认识到该行为可能会对债权人的利益造成损害，而放任不管，任由结果发生。
盗链行为的主观过错是故意。主观过错是指支配行为人从事在法律上和道德上应受非难的行为的故意和过失状态，是主观要素与客观要素的集合体，它是行为人通过违背法律和道德的行为表现出来的主观状态。盗链行为的主观故意十分明显，具体可从以下几个行为观察：1、积极地采用技术措施破解被链网站设置的防盗链方案，抓取被链网站影视作品资源；2、积极地将违法抓取而来的资源进行整理、编辑、分类，甚至还设置相应的专题，实现“一站式”观看服务；3、积极地将被链网站视频内容的片头、片中以及暂停时的贴片广告等进行删除或替换。以上所有行为都是行为人在明确统一的主观目的指引下采取的积极身体动静，这种主观目的就是在不付出任成本的情况下利用被链网站影视资源为设链网站创造利益，这种主观状态就是“故意"，符合故意的“认知因素"与直接故意的“意志因素"。
三、结语
技术的革新必然带来商业竞争形态的变化，从而必然给纠纷解决的法律适用带来了极大的挑战。尤其是在商业竞争新形态产生初期，具备稳定性优势的成文法律极易暴露其司法适用上的滞后性。不难发现，为应对视频网站蓬勃发展带来权益冲突，理论和司法实践都开展了大量的论证与探索。但这些探索与理论创新往往得不到普遍性认可与适用，而回归部门法的基本规则与逻辑往往能够找到解决问题的有效方案。具体而言本文重点交流的是视频网站的盗链行为侵权性质分析，在“服务器标准"无法全面实现著作权人合法权益，而其它标准又尚未被司法实践采纳时，应当将著作权侵权的认定的眼光重新投向一般侵权法体系，从行为违法性、损害后果、因果关系以及主观过错等要素认定和分析盗链行为的著作权侵权问题。
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长昊律师是全国少有只专注于商业秘密和软件著作权侵权维权为核心领域的专业律师事务所：作为尖端知识产权侵权与犯罪的开拓者，成立于1995年，立足深圳辐射全国，是中国恢复律师体制后，最早一批经司法部正式批准成立的合伙制律师事务所，并以尖端知识产权诉讼——商业秘密和软件著作权为核心竞争力的律师事务所。在20多年的执业经历中，本所曾被司法部评为“全国法律服务文明窗口”，获得“司法行政先进集体”、“广东优秀律师事务所”等荣誉称号。多次被评选为各地知识产权十大案例、最高人民法院指导性案例。为普及知识产权法律知识、提高知识产权保护意识，解决知识产权纠纷曾作为中华律师协会出版《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，为中国知识产权实战起到了一定的作用，”敢为天下先，勇于维护法律尊严”是长昊律师的本质要求。
律师与医生一样是分专业的，每一个律师都有自己擅长的执业领域，长昊律师只做商业秘密案件、软件网络著作权、不正当竞争类案件。您的咨询，我们的律师都会竭诚为您解答(咨询热线：158****7700，网站：www.supermecourt.com)。
