论商业秘密的侵犯与防范

长昊商业秘密律师

【摘要】　随着我国社会主义市场经济建设的迅速发展和加入 WTO 进程的加快与结束 ,商业秘密的保护与反保护的国际、 国内竞争日趋激烈。深化商业秘密保护与反保护中的侵犯与防范的研究 ,愈显必要。

【关键词】　商业秘密 ;专利权 ;侵犯 ;防范

一、 商业秘密受侵犯的行为及例外

(一) 侵犯商业秘密的行为

商业秘密能够给权利人带来巨大的经济利益或竞争优势 , 因而 ,基于利益的趋使 ,实践中一些非权利人置商业道德和国家法律制度不顾 ,想方设法窃取他人的商业秘密 ,侵犯他人的商业秘密。商业秘密遭受侵犯的不法行为是多种多样的。我国反不正当竞争法规定了主要侵犯商业秘密的违法行为及其表现形式。

第一 ,以非法手段获取权利人商业秘密的行为。具体表现为 :一是以秘密盗窃的手段获取。商业秘密的内部人员秘密地将商业秘密出卖获利 ,也属于盗窃。二是以利益引诱的手段获取。三是以胁迫方式使掌握权利人商业秘密的人向其提供商业秘密。

第二 ,以非法手段处置了非法手段获取的商业秘密的行为。 行为人以非法的手段获取权利人的商业秘密 ,即足以构成对权利人商业秘密的侵犯。但行为人往往不满足于非法占有商业秘密 ,获得商业秘密后一般都有进一步目的。具体表现为 :一是向他人或社会披露权利人的商业秘密。披露的目的并不一定都是为了经济利益 ,有的是为了对权利人的报复泄愤 ,也可能无任何目的故意泄露。二是自己使用权利人的商业秘密 ,从中获利。三是允许他人使用权利人的商业秘密 ,包括有偿和无偿使用。

第三 ,违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 , 披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为。这一类侵权行为与前两类不同 ,行为人所获悉的权利人的商业秘密是合法取得的。其接下来的行为之所以构成违法的侵权行为 ,是违反了获悉权利人的商业秘密时权利人有关保密的要求。

第四 ,第三人在明知或应知前三种侵犯商业秘密的违法行为的情况下 ,仍然从侵犯商业秘密的行为人那里获取、使用或披露他人商业秘密的行为。明知或应知 ,是指行为人主观上的知情。而不知情的善意第三人受让取得商业秘密的行为 ,则不构成侵权。这时行为人对权利人商业秘密的使用 ,要支付合理的使用费并承担保密义务 ,否则 ,其行为则转化为上述第三种侵权行为。

WTO《与贸易有关的知识产权协定》规定 :“未经许可以违背诚实商业行为的方式 ,披露、获取或使用处于其(权利人)合法控制下的信息” ,均属侵犯商业秘密的行为的规定 ,较之我国反不正当竞争法中关于侵犯商业秘密行为例举法的规定 ,提高了对商业秘密的保护水平。

(二) 获取商业秘密而不属于侵权的行为

取得商业秘密固然不允许使用不正当乃至违法的手段 ,但并不意味着商业秘密不能用运合法的手段获取并拥有。在下面一些情况下 ,商业秘密获取的行为并不与法律相抵触。

第一 ,因商业秘密权利人主动告知而取的商业秘密的行为。 在这种情况下 ,即使因商业秘密使用费发生纠纷 ,也不能认为是对商业秘密的侵权。

第二 ,经商业秘密权利人授权包括明示或默示的同意 ,而取得或使用商业秘密的行为。

第三 ,因商业秘密权利人的疏忽泄露而取得商业秘密的行为。在商业秘密权利人在并未声明保密的情况下泄露了其商业秘密而为另外的主体所获得 ,不构成侵权行为。如权利人对载有商业秘密的保密资料保管不善而流失 ,其他人从合法渠道得到这些商业秘密 ,则是合法的。

第四 ,经过独立研究开发获取商业秘密的行为。某一权利主体的商业秘密的取得并不能排除另外的主体以相同或相异的研究开发途径获取同样的商业秘密 ,尤其是技术秘密。

第五 ,通过反向工程获取商业秘密的行为。反向工程是对于从合法渠道取得的产品进行解剖分析 ,从而获知产品技术秘密的一种方法。

第六 ,根据公知的知识 ,对公开发行的文献、 公开使用和示的产品或信息加以观察、 研究而获取并使用他人已有的商业秘密的行为。这种获取商业秘密的行为 ,主要靠商业秘密情报分析的方法来实现。

第七 ,以善意方式获取、使用或披露他人的商业秘密的行为。它包括不知道或不应当知道该技术信息或经营管理信息是他人的商业秘密而获取、使用、披露的行为 ;第三人不知或不应该知道他人是以不正当手段获取的权利人商业秘密而获取、使用、披露的行为。

二、 对侵犯商业秘密行为的防范

商业秘密权利人无权排拆他人以合法的手段获取或使用商业秘密 ,也不能追究从自己手中由于疏于管理而逸漏出的商业秘密 ,更不能追究善意第三人的责任。但商业秘密权利人绝不能藉此而对其商业秘密放松保护 ;相反 ,在合法与非法并存的反商业秘密保护的激烈的市场竞争面前 ,商业秘密权利人更应着眼于提高自身竞争优势的大局 ,千方百计地加强对自己商业秘密的保守 ,想方设法地防范他人对商业秘密的侵犯。从权利人主体角度着眼 ,长昊商业秘密律师认为 ,以下几个方面的问题值得商业秘密权利人注意 :

一是树立拥有商业秘密即拥有竞争优势的发展意识。商业秘密能为权利人带来竞争的优势和创造巨大的经济利益 ,这已是不争的事实。近些年来 ,不少企业因对其商业秘密重要认识不足而忽视管理、 失去竞争优势的惨痛教训 ,从反面告诉商业秘密权利人 ,树立并增强拥有商业秘密即拥有竞争优势的发展意识 ,对于保护好自己的商业秘密至关重要。、

二是理清法律规定的商业秘密这一权利范畴。商业秘密作为一种权利范畴 ,它有着特定的质的规定性。权利人要保护好自己的商业秘密 ,就必须理清商业秘密的范畴 ,包括内涵和外延两个方面。

三是建立健全保护商业秘密的管理制度与机制。靠权利人对商业秘密的保密措施来实现 ,是商业秘密法律保护的主要方式。保密措施多种多样 ,但有效管理制度与机制更具有根本性。 一方面通过建立健全商业秘密保护的各项制度及其运行机制 , 使商业秘密处于自己的管理之下 ,使之成为法律意义上的商业秘密。如果处于制度管理下的商业秘密遭受不法侵害 ,权利人的权利就很容易得到法律的保护 ,而不至于因需要证明被侵害的商业秘密是否具有管理性 ,或延误或失去法律的保护。另一方面 ,通过建立健全商业秘密保护的各项制度及其运行机制 ,权利人就可以用明确化、规范化的制度要求来约束、激励内部知密人员对商业秘密进行自觉保护。它有利于规范内部知密人员在内外交往中的泄密行为与倒戈行为的出现。如果这些行为一旦出现 ,权利人则可以利用自己或与内部知密人员制定(签定) 的保密合同等规章制度 ,寻求法律对其权利的保护。

四是增强商业交往中商业秘密的保密意识。在现代社会 , 任何作为商业秘密权利人的企业要想生存、发展 ,就必须和包括竞争对手在内的其他企业等外界打交道。由于商业秘密能给权利人带来竞争优势 ,因而非权利人包括与权利人进行商业交往的人尤其是竞争对手 ,总设法“知彼” ,获取权利人的商业秘密。这就要求商业秘密权利人要增强商业交往中商业秘密的保护意识 ,善于运用商业交往合同、协议中的保密条款等来约束新增加的知密人 ,以保护其商业秘密不受侵害。

五是依法及时寻求行政、司法的保护。商业秘密的保护重在权利人的保密 ,但不是说法律对其不予保护。我国现行法律中基本上形成了一套侵犯商业秘密行为所引起的法律后果即应承担责任的保护体系。商业秘密权利人一旦发现其权利被侵犯后 ,要及时向工商行政管理部门提出控告或向人民法院提起诉讼。

长昊律师是全国少有只专注于商业秘密和软件著作权侵权维权为核心领域的专业律师事务所：
　　作为尖端知识产权侵权与犯罪的开拓者，成立于1995年，立足深圳辐射全国，是中国恢复律师体制后，最早一批经司法部正式批准成立的合伙制律师事务所，并以尖端知识产权诉讼——商业秘密和软件著作权为核心竞争力的律师事务所。在20多年的执业经历中，本所曾被司法部评为“全国法律服务文明窗口”，获得“司法行政先进集体”、“广东优秀律师事务所”等荣誉称号。多次被评选为各地知识产权十大案例、最高人民法院指导性案例。为普及知识产权法律知识、提高知识产权保护意识，解决知识产权纠纷曾作为中华律师协会出版《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，为中国知识产权实战起到了一定的作用，”敢为天下先，勇于维护法律尊严”是长昊律师的本质要求。
律师与医生一样是分专业的，每一个律师都有自己擅长的执业领域，长昊律师只做商业秘密案件、软件网络著作权、不正当竞争类案件。您的咨询，我们的律师都会竭诚为您解答(咨询热线：158****7700，网站：www.supermecourt.com)。