中山软件著作权律师软件版权损失计算方法

遗产继承 50浏览作者: 邱戈龙律师

我国著作权法和软件保护条例都规定了对于版权侵权行为，应承担包括赔偿损失在

内的民事责任，但是对于如何计算损失赔偿金额都未作出规定。在受著作权法保护的许多

种类作品中，计算机软件又有着开发较难、复制极易、经济价值往往大大超过其他许多种

类传统作品的特点。因此，要确定软件版权侵权损失赔偿额的一般计算标准更不容易。

但是，我国民法中的侵害赔偿原则是损害多少，赔偿多少，即全部赔偿，而不论是故意

还是过失。对于软件版权侵权的损失赔偿额计算，应有三条基本原则，即：

(1)不让侵权人非法获利;

(2)足以有效地制止侵权行为;

(3)使版权人因被侵权而受到的实际损失得到赔偿。

对于软件版权侵权赔偿额的计算方法问题，可以参照我国对待商标侵权、专利侵权和

不正当竞争的有关规定。

1.根据我国商标法第39条和最高人民法院《关于商标侵权如何计算损失赔偿额和

侵权期间问题的批复》(1985年11月6日)的规定：在商标侵权案件中，被侵权人可以选

择下列计算方法中的一种来确定赔偿额，请求赔偿：

(1)被侵权人可以按其所受的实际损失额来请求赔偿。

(2)被侵权人可以将侵权人在侵权期间因侵权所获的利润(指除成本外的所的利润)

作为赔偿额。

对于上述两种计算方法，被侵权人可以任意选择其中一种，这对于根据实际情况解决

实际问题，保护商标权，是一种行之有效的办法。

2.在专利侵权案件中计算损失赔偿额的办法，根据《最高人民法院关于审理专利纠

纷案件若干问题的解答》(1992年12月29日)的规定，可以有以下3种：

(1)被侵权人可以按其所受的实际损失额来请求赔偿。计算方法是：因侵权人的侵权

产品在市场上销售使专利权人的专利产品的销售量下降，其销售量减少的总数乘以每件

专利产品的利润所得之积，即为专利权人的实际经济损失。

(2)被侵权人可以将侵权人在侵权期间因侵权所获的利润作为赔偿额。计算方法是：

侵权人从每件侵权产品获得的利润乘以在市场上销售的总数所得之积，即为侵权人所得

的全部利润。

(3)以不低于专利实施许可合理使用费的数额，推定为专利权人的损失赔偿额。

显然，关于专利侵权的方法(1)、(2)与关于商标侵权的方法(1)、(2)是相同的;方法

(3)是处理专利侵权特有的。

在专利侵权审判实践中，法院有权根据案件的具体情况，选择上述三种方法之一确定

赔偿额。另外，法院也允许当事人双方协商采用其他公平合理的方法计算损失赔偿额。

3. 1993年12月1日起施行的《中华人民共和国反不正当竞争法》第20条第1款规

定：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵

害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费

用。”我国反不正当竞争法的上述规定确立了损失赔偿额的计算原则：

(1)被侵害的经营者的损失，加上其为调查侵权人侵害其合法权益的不正当竞争行

为所支付的合理费用;

(2)侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，加上被侵权人为调查侵权人侵害其合

法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

根据我国反不正当竞争法上述规定的精神，上述两种计算方法在适用时优先适用

(1),当无法适用(1)时，则适用(2)。

对于软件版权侵权损失赔偿额的计算方法问题，还可以参照外国的做法。

美国版权法第504条规定了侵犯版权的损害赔偿标准：第一种是以版权人的实际损

害加上侵权者因其侵权所获得的没有计算在实际损害中的利润。在确定侵权者的利润时，

只要求版权人提供有关侵权者的总收入的证据，同时要求侵权者证明其可扣除的费用以

及由于有版权的作品以外的其他因素所获得的利润;第二种是法定损害赔偿，每部作品至

法院判定侵犯版权是故意的，则法院可酌情决定将法定损害赔偿金增加到不超过50 000

美元的数额。在版权侵犯者承担举证责任的情况下，如果法院判定该版权侵犯者不知道也

没有理由认为其行动构成对版权的侵犯，法院可酌情决定将法定损害赔偿金减少到不少

于100美元的数额。

韩国《计算机程序保护法》第27条中的有关规定是：“侵权者因侵权行为所得利益被

推定为权利人因侵权行为所受的损失”。

长昊律师是全国少有只专注于商业秘密和软件著作权侵权维权为核心领域的专业律师事务所：作为尖端知识产权侵权与犯罪的开拓者，成立于1995年，立足深圳辐射全国，是中国恢复律师体制后，最早一批经司法部正式批准成立的合伙制律师事务所，并以尖端知识产权诉讼——商业秘密和软件著作权为核心竞争力的律师事务所。在20多年的执业经历中，本所曾被司法部评为“全国法律服务文明窗口”，获得“司法行政先进集体”、“广东优秀律师事务所”等荣誉称号。多次被评选为各地知识产权十大案例、最高人民法院指导性案例。为普及知识产权法律知识、提高知识产权保护意识，解决知识产权纠纷曾作为中华律师协会出版《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，为中国知识产权实战起到了一定的作用，”敢为天下先，勇于维护法律尊严”是长昊律师的本质要求。

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