男子看见掘家墓者并将其打死，是否成立正当防卫？

近日，河南省平顶山市中院公开审理了一起故意伤害案。具体案情是，河南平顶山市叶县某村徐某深夜发现同村马某在挖掘其父母的坟地，之后徐某夺过马某的木棒砸向马某，致使马某“四肢多处受损，失血过多休克死亡”。事后，检方以故意伤害罪对徐某提起公诉。该案件目前还未宣判。问法网律师认为该案件可综合案卷材料分析是否成立正当防卫，若不成立正当防卫，则构成故意伤害罪。

注意正当防卫的“度”，明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任

本案中，根据检察院起诉书的内容，徐某酒后到自家墓地，发现马某携带木棍、铁锨等工具正在挖掘徐家祖坟。随即二人发生争执，徐某抢夺了马某手中的木棍，殴打马某四肢数下，之后马某被拉回徐家，于次日凌晨死亡。此外，司法鉴定书写明，马某系被他人用钝器棍棒类打伤肢体，致多处动脉破裂引起失血性休克死亡。依据《刑法》的规定，为了本人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。本案中，马某挖掘徐家坟墓的行为的确是对逝者的侵犯，但徐某完全可以采取报警等措施进行避免，且马某被打伤后徐某未采取任何救治措施直至其死亡，从目前的庭审信息来看，徐某的行为不成立正当防卫。

问法网律师提示您，正当防卫要注意防卫措施的强度，权力不可滥用。